Как разделить долг между учредителями юр лица?

Долги

Как разделить долг между учредителями юр лица?

Термин задолженность у всех на слуху, им активно пользуются не только в сфере бизнеса, но и в повседневной жизни, поэтому общее представление о нем имеет каждый.

 Самое простое определение задолженности – это сумма денежных средств, подлежащая уплате в определенный срок в счет погашения возникших перед третьими лицами обязательств.

 Ее отличительной чертой является учет в денежных единицах.

Классифицируют задолженность по нескольким критериям:

  • по статусу должника;
  • по категории кредитора;
  • по срокам;
  • по степени риска.

Рассмотрим каждую из этих классификаций подробнее.

По статусу должника

В роли должников могут выступать:

  1. Юридические лица (организации разных форм собственности).
  2. Физические лица (предприниматели и население).

Задолженность организаций согласно бухгалтерской терминологии делится на 2 большие категории – дебиторскую и кредиторскую.

Дебиторская выражается в долгах, причитающихся фирме со стороны ее контрагентов. Она включает в себя следующие виды задолженности:

  • за реализованные товары или услуги;
  • по полученным векселям;
  • по расчетом с государством (переплата по налогам);
  • при выплате авансов поставщикам;
  • по расчетам с персоналом (подотчетные лица);
  • по внутренним расчетам (с филиалами).

Кредиторская задолженность — это долги самой фирмы перед третьими лицами. К ней относят такие виды обязательств:

  • перед поставщиками за материалы, товары и услуги;
  • перед покупателями за перечисленные авансы;
  • перед персоналом по выплате зарплаты и иных видов вознаграждений;
  • перед государством (по налогам и страховым взносам)
  • перед кредитными организациями;
  • по выданным векселям.

И дебиторская, и кредиторская задолженность в обязательном порядке отражается в балансе организации, причем осуществление взаимозачета по ним невозможно, даже если в обеих категориях фигурируют одни и те же контрагенты.

У простых граждан обычно возникают следующие виды долгов:

  • по коммунальным услугам;
  • по налогам (транспортный, имущественный, земельный);
  • по кредитам перед банком;
  • по алиментам;
  • по штрафам.

В случае отсутствия возможности возвращения долга в срок, у гражданина возникает просроченная задолженность, которая при обращении кредитора в суд обретает статус судебной.

Важно! ИП, как физические лица, имеют такие же виды долгов, что и остальное население, но в ходе осуществления предпринимательской деятельности у них также возникают разновидности задолженности, присущие юридическим лицам.

По категории кредитора

Задолженность можно классифицировать и по видам субъектов, перед которым возникают обязательства. Наиболее стабильными считаются предприятия, у которых основная доля долгов приходится на расчеты с контрагентами, особенно если это по большей части полученные от покупателей авансы.

Такая задолженность возникает при временном разрыве между поставкой товара и его оплатой. Дополнительно ее можно разделить на:

  • подтвержденную (первичной документацией, актом сверки);
  • неподтвержденную (при отсутствии доказывающих факт ее возникновения документов).

Задолженность перед контрагентами также возникает на основании предоставленных коммерческих кредитов.

Значительная часть долгов компании приходится на расчеты с государством. К ним относят обязательства:

  • по налогам (на прибыль, на имущество, НДС, акцизы и т.п.);
  • по страховым взносам (по различным видам социального страхования);
  • по штрафам и пени, начисленным за несвоевременное погашение платежей в бюджет.

Зачастую задолженность возникает и в пользу работников организации. Причиной этому несвоевременная выплата:

  • зарплаты;
  • премий;
  • различных видов компенсаций;
  • командировочных;
  • отпускных.

Задолжать компания может также своим учредителям или акционерам в отношении распределения полученных доходов. Причем эти лица могут одновременно являться ее работниками.

Сложно представить современный бизнес без кредитных средств, поэтому банковская задолженность является еще одной существенной разновидностью.

Важно! Помимо обязательств по кредиту, задолженность может также возникать за оказанные банком услуги, например, по обслуживанию расчетного счета.

Если же в качестве кредитора выступает иностранная организация, причем она имеет в распоряжении не менее 20% уставного капитала должника, такая задолженность носит название контролируемой. Контролируемая задолженность возникает и при кредитовании у компании, признаваемой аффилированным лицом зарубежного предприятия.

По срокам

По срокам погашения задолженность делится на:

  • краткосрочную (срок менее 12 месяцев);
  • долгосрочную (свыше 1 года).

Другая классификация зависит от своевременности погашения. Выделяют задолженность:

  • просроченную;
  • текущую (срок погашения еще не наступил).

По степени риска

Задолженность принято подразделять на виды в зависимости от величины риска невозврата.

  1. Стандартная (риск невозврата отсутствует).
  2. Нестандартная (риск в пределах 20%).
  3. Сомнительная (21-50% риска).
  4. Проблемная (51-100% вероятность невозврата).
  5. Безнадежная (возврата не ожидается).

Чтобы долги не переходили в категорию безнадежных, над ними необходимо осуществлять управление. Наиболее выгодным как для заемщика, так и для кредитора является способ урегулирования задолженности с помощью ее реструктуризации. Под ней подразумевается:

  • продление срока погашения;
  • установка льготного периода, в который не начисляются проценты;
  • частичное списание долга при условии его скорейшего погашения;
  • пересмотр величины процентов и неустойки;
  • погашение за счет неденежных активов;
  • рефинансирование (получение нового долга для оплаты старого).

Для осуществления данных действий между кредитором и должником заключается дополнительное соглашение. В результате кредитор получает шанс вернуть свои деньги, а заемщик исполнить обязательства на облегченных условиях.

При формировании задолженности нужно тщательно взвесить все за и против, оценить свои реальные возможности и заранее предусмотреть порядок действий в случае возникновения проблем с возвратом.

Важно! Это правило касается не только привлечения банковских кредитов, но и любых видов задолженности, будь то желание придержать причитающиеся персоналу средства, или повременить с расчетом с поставщиками.

Источник: https://uristy.ua/articles/dolgi/

Взыскание долга с учредителя ООО судебная практика

Как разделить долг между учредителями юр лица?

Как открыть ООО / Субсидиарная ответственность учредителя и директора ООО по долгам в 2019 году

Ранее мы писали о выплате дивидендов учредителям ООО в 2019 году, сегодня же поговорим об обратной стороне медали ведения бизнеса — об ответственности до долгам ООО. В прошлом году несколько раз вносились изменения в Федеральный закон от 26.10.

2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности».

В целом, изменения направлены на защиту прав кредиторов, снижение недоимок по налогам и сборам с обанкротившегося налогоплательщика, а также повышение ответственности учредителя по долгам своей фирмы.

Уходят в прошлое времена, когда учредители или директора ООО по долгам отвечали лишь своей долей в уставном капитале. Всем известная статья 87 ГК РФ осталась в силе только для благополучных компаний.

Если же фирме «светит» признание в несостоятельности, то реалии меняются: субсидиарная ответственность при банкротстве юридического лица стала нормой, и хозяевам бизнеса стоит задуматься о перспективах их личного имущества.

Получить бесплатную консультацию от специалиста ►

Что такое субсидиарная ответственность

Субсидиарная ответственность – это ответственность директора и учредителей перед кредиторами и государством за долги фирмы.

Если юрлицо не может самостоятельно рассчитаться по своим обязательствам, то долг в полном финансовом объеме ложится на плечи лиц, привлеченных к субсидиарной ответственности.

Ее можно возложить на директора, учредителя, главного инженера или главбуха, да и вообще на любого гражданина, принимавшего решения или отвечавшего за деятельность должника.

Кроме того, введен новый термин – контролирующее должника лицо. Это физлицо, которое фактически руководило деятельностью фирмы, давало указания или определяло действия исполнителей.

По устоявшемуся в России выражению — «хозяин фирмы».

При этом необязательно быть связанным с фирмой юридически; если установлен и доказан факт управления — привлечение к субсидиарной ответственности неизбежно.

К субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц привлекаются граждане, которые пытались контролировать деятельность ООО различными способами:

  • Непосредственно отдавали обязательные для исполнения указания;
  • Путем убеждения или принуждения должностных лиц совершали действия «их» руками;
  • Оказывали влияние на руководителя и других принимающих решения лиц.
☑ При этом факт отдачи распоряжений или факт оказания влияния рассматривается за период до трех лет перед объявлением компании банкротом.

​Условия для возникновения субсидиарной ответственности

Субсидиарная ответственность учредителя и директора ООО по закону возникает только при наличии убытков у учрежденной компании. Если активов хватает для удовлетворения требований кредиторов, то к субсидиарной ответственности никого привлечь нельзя.

В противном случае необходимо выполнить следующие условия:

  1. Привлекаемое лицо должно иметь право давать указания, обязательные к выполнению компанией, либо иным образом влиять на ее действия.
  2. Должна быть проведена процедура банкротства (далее — процедура) или получено заявление должника о несостоятельности.
  3. Должна быть доказана причинная связь между действиями привлекаемого лица и разорением компании. Только противоправность действий ведет к субсидиарной ответственности. При этом презумпция невиновности директора или контролирующего должника лица не действует — им нужно доказать свою невиновность, если в их отношении поступит заявление о привлечении к субсидиарной ответственности.
☑ Кроме того, мотивом для возникновения субсидиарной ответственности директора или учредителя по долгам является факт неподачи или несвоевременной подачи заявления о банкротстве. При наличии обстоятельств, перечисленных в ст. 9 и ст.224 Федерального закона № 127-ФЗ, руководитель компании обязан самостоятельно заявить о банкротстве в течение 1 месяца.

В свою очередь, субсидиарная ответственность директора по долгам ООО возникает при утрате, искажении или сокрытии бухгалтерской документации должника.

Кто может инициировать процедуру?

Банкротство по инициативе должника

В ряде случаев должнику самому выгодно обратиться в Арбитражный суд с заявлением о признании банкротом.

Преимущество заключается в том, что он может в этом случае участвовать в процедуре: выбрать «управляемого» арбитражного управляющего, блокировать требования кредиторов в отношении имущества компании и при этом продолжать деятельность до момента ликвидации юридического лица.

Должник, инициировавший банкротство, обязан представить признаки неплатежеспособности (например, невозможность ведения бизнеса из-за наложенного на имущество взыскания или невозможность удовлетворения требований кредиторов, превышающих активы компании).

В п.1 ст.9 Закона № 127-ФЗ перечислены случаи, когда у руководителя компании возникает обязанность самостоятельно подать заявление о признании несостоятельности:

  • После расчетов с несколькими кредиторами компания не сможет рассчитаться с остальными кредиторами и (или) уплатить налоги;
  • Органы управления ООО (собрание учредителей), рассмотрев отчет руководителя о финансовом состоянии компании, приняли решение о возбуждении дела о банкротстве;
  • Если для расчетов с кредиторами (уплаты налогов) ООО будет вынуждено продать свое имущество и не сможет далее осуществлять хозяйственную деятельность;
  • ООО отвечает признакам неплатежеспособности, т.е. не хватает денег для уплаты налогов и расчетов с кредиторами;
  • У ООО недостаточно имущества (активов), чтобы погасить кредиторскую задолженность.

▼Попробуйте наш калькулятор банковских тарифов:
Передвигайте «ползунки», раскройте и выберите «Дополнительные условия», чтобы Калькулятор подобрал для Вас оптимальное предложение по открытию расчетного счета. Оставьте заявку и Вам перезвонит менеджер банка.▼

Подать заявление правильнее в период ликвидации ООО. Тогда возбуждается завершающая стадия — конкурсное производство, и должник ликвидируется по упрощенной процедуре. На этом экономится время и деньги.

☑ При этом субсидиарная ответственность при банкротстве юридического лица не зависит от того, кто инициировал процедуру. Для руководителя должника (или контролирующего лица) самостоятельная подача заявления не дает никаких гарантий относительно личных средств и имущества.

Банкротство по инициативе кредиторов

Инициировать процедуру вправе кредитор, при чем — не каждый. Закон 127-ФЗ использует понятие конкурсного кредитора, то есть кредитора по денежным обязательствам. Если вам должны деньги, то вы — конкурсный кредитор.

Если должник недопоставил товар или не выполнил услуги, то конкурсным кредитором вы не являетесь.

Денежным обязательством считаются различные неоплаты (за переданные товары, оказанные услуги или выполненные работы), суммы заемов (с процентами), а также задолженности по причине нанесенного вреда имуществу кредитора или противоправных действий должника. В сумму денежного требования конкурсные кредиторы не включают штрафы, пени, проценты за просрочку платежа и убытки в виде упущенной выгоды.

Конкурсный кредитор при подаче заявления о признании должника банкротом должен следовать требованиям закона:

  1. С момента возникновения прошло минимум 3 месяца.
  2. Долг исчисляется в размере не менее 300 тыс. руб.
  3. Подтверждение долга отражено во вступившем в силу решении суда.
☑ Кредиторы должны быть готовы нести расходы по процедуре. Обычно у должника на судебные расходы и оплату арбитражного управляющего уже нет средств. Вернуть понесенные расходы удается, если в ходе дела представители должника привлекаются у субсидиарной ответственности.

Банкротство по инициативе ФНС

Худший вариант для должника — это инициирование процедуры уполномоченными органами (прокуратурой или ФНС).

Закон о банкротстве наделил ФНС особыми правами, которые позволяют обращаться с заявлением без вступившего в силу судебного акта.

В отличие от обычных кредиторов, ИФНС достаточно оформить решение о взыскании задолженности за счет денежных средств или имущества налогоплательщика. А далее — спустя 30 дней ФНС подает иск в суд.

Надо заметить, что ФНС подает иск лишь в том случае, если уверена в наличии имущества у должника. Связано это с тем, что суды требуют установить факты о наличии имущества, чтобы было кому оплатить судебные издержки и работу арбитражных управляющих.

Если сведений об имуществе нет, то инспекция приложит все усилия для его поиска, обратится с запросами в Росреестр, к судебным приставам, в ГИБДД и др. государственные органы.

То же самое касается и субсидиарной ответственности — налоговики соберут доказательства на бенефициаров, и только тогда обратятся с иском о банкротстве.

Чтобы привлечь к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц, нужно четко соблюсти порядок, изложенный в ФЗ № 127.

Привлекать виновных лиц к субсидиарной ответственности можно только в ходе конкурсного производства, когда имущество обанкротившейся компании реализовано и произведены расчеты с кредиторами.

Сначала арбитражный управляющий рассматривает дело о банкротстве и устанавливает обстоятельства, которые к нему привели. Он собирает информацию об имуществе должника, а также причастных к банкротству лиц.

Управляющий может затребовать назначение экспертизы, если имеет сомнения в «правдивости» банкротства.

При обнаружении признаков преднамеренного или фиктивного банкротства управляющий после признания компании банкротом может подать иск о привлечении виновных к субсидиарной ответственности.

Подача иска — исключительное право арбитра. Если же он не считает нужным этого делать, то инициатива подачи заявления переходит к конкурсным кредиторам.

Судебная практика

Судебная практика по делам о привлечении к субсидиарной ответственности крайне противоречива. Отметим несколько знаковых решений судов разных инстанций.

  1. Контролирующие должника лица обязаны сами доказать обоснованность и разумность своих действий, если другой стороной представлены аргументы против их добросовестности. В противном случае, «хозяева» предприятия несут субсидиарную ответственность по его обязательствам. Презумпция виновности подтверждена определением Верховного Суда РФ от 09.03.2016 № 302-ЭС14-147.

Источник: https://registrmsk.com/vzyskanie-dolga-s-uchreditelya-ooo-sudebnaya-praktika/

Незаконная регистрация, субсидиарная ответственность, изъятие дохода: чем учредители расплатились за «старые грехи» и долги

Как разделить долг между учредителями юр лица?
Скриншот видеокадра с

История небольшой фирмы, которую рассказывают Максим Половинко, шеф-редактор, эксперт журнала «Юрист» и Елена Полонейчик, заместитель директора, партнер юридического бутика «Belbankrot.by», вскрывает распространенные проблемы, с которыми могут столкнуться компании на стадии банкротства.

Авторы материала показывают, как формальная трактовка законодательства и норм субсидиарной ответственности приводят к серьезным штрафам лично для учредителей. По их мнению, меры ответственности, с которым сталкиваются многие белорусские компании, несоизмеримы со степенью допущенных нарушений.

 И приводят к тому, что у предпринимателей пропадает желание заниматься бизнесом.

— К нам постоянно поступает много информации об особенностях правоприменения в бизнесе. И вот недавно одна компания поделилась историей, которая нагляднее всего отвечает на вопрос, откуда у предпринимателей пессимизм, нежелание идти в бизнес.

Максим Половинко
Шеф-редактор, эксперт журнала «Юрист» Елена Полонейчик
Заместитель директора, партнер юридического бутика «Belbankrot.by»

Проблемы и их причины, о которых рассказывается в истории, возникли в результате длительного развития неблагоприятных событий. Каждое из них не критичное. Но в совокупности они привели к плохим последствиям. При этом каждый госорган на каждом из этапов истории действовал, как ему казалось, в соответствии с законодательством. И своим пониманием своих функций.

Действие первое. Регистрация

Решили 3 учредителя создать бизнес: хозяйственное общество. В Беларуси действует заявительный принцип госрегистрации, поэтому документы были приняты без вопросов.

Однако многие знают, что этот принцип реализован, мягко говоря, с искажением сути. Документы на регистрацию принимаются без вопросов, без проверки учредителей.

Однако если один из них имеет ограничения к тому, чтобы быть учредителем, созданное юрлицо считается «ущербным». Государственная регистрация признается недействительной по решению суда.

Само юрлицо подлежит ликвидации со взысканием доходов за весь период деятельности.

Следует понимать, что ограничения на то, чтобы быть учредителем, могут возникнуть не только по приговору суда (запрет на определенную деятельность). Запрещено быть учредителем, если:

  • Человек является руководителем или учредителем компании на стадии ликвидации или банкротства
  • В течение года после банкротства
  • В ряде случаев, если есть неисполненные обязательства (не погашен долг, например)

То есть, зайти в бизнес легко, но что там будет дальше с тобой — большой вопрос. Правила регистрации юрлица, а также основания для признания государственной регистрации недействительной указаны в Положении, утвержденном Декретом от 16.01.2009 № 1. Эти правила неоднократно обсуждались на различных совещаниях и круглых столах, критиковались. Но пока изменений добиться не удалось.

Ниже мы поймем, почему это важно знать.

Действие второе. Проблемы в бизнесе

У предприятия возникли проблемы. Спрос упал (компания занималась продажей сувениров с фирменными логотипами и корпоративных подарков). Стоимость аренды осталась на прежнем уровне. Достаточно стандартная ситуация для многих бизнесов сегодня.

И когда задолженность по налогам стала превышать 17 млн неденоминированных рублей, налоговый орган подал заявление в экономический суд о банкротстве юридического лица.

Налоговая, как один из кредиторов, подает заявление о банкротстве в общем порядке, при наличии в совокупности 3 условий:

  • У кредитора (в данном случае ИМНС) есть достоверные, документально подтвержденные сведения о неплатежеспособности должника, которая имеет или приобретает устойчивый характер
  • Применение принудительного исполнения (принудительное взыскание долга, — прим. «Про бизнес.»), не произведенного в течение 3 месяцев. Либо в процессе принудительного исполнения выявился факт — у должника нет имущества, достаточного для удовлетворения требований
  • Задолженность составляют 100+ базовых величин

В принципе, никакой проблемы нет: изменившаяся конъюнктура приводит к закрытию бизнесов. ИМНС, как один из кредиторов, вправе инициировать процедуру банкротства.

Но дальше ситуация начала развиваться негативно.

Фото с сайта playbuzz.com

Действие третье. Старые грехи

Параллельно с конкурсным производством суд рассматривал иск ИМНС за «старые грехи» одного из учредителей. Оказалось, что в 1997 году она была учредителем в другой компании. Задолженность этой компании была списана госорганами как безнадежный долг.

При этом, в том же 1997 этот учредитель заключила нотариальный договор купли-продажи своей доли. В банке и в налоговом органе данные об учредителях тогда поменяли. А вот в Едином госрегистре юридических лиц изменения внесены не были.

В итоге ИМНС подала иск о признании государственной регистрации нынешней компании недействительной. И — о взыскании доходов от незаконной деятельности.

Причина — один из учредителей указал в заявлении о государственной регистрации компании недостоверные сведения.

В заявлении о регистрации юрлица есть пункт, смысл которого в том, что заявитель подтверждает, что он не является учредителем предприятия:

  • Задолженность которого была признана безнадежным долгом и списана в соответствии с законодательными актами
  • С даты исключения такого предприятия из Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей прошло менее трех лет

В соответствии с буквой закона ИМНС поступила правильно. Но разве от этого легче? По нашему мнению, это нелогично.

  • Наказывается вся компания, а не персонально лицо, которое непосредственно нарушило законодательство.
  • Не учитывается «глубина» виновности, причины и обстоятельства, из-за которых учредитель якобы заведомо сообщил регистрирующему органу ложные сведения

Сама по себе норма о запрете на учредительство для лиц, которые могут скрывать активы, «бросать» предприятия с долгами, выведя все ликвидное на другое свое юрлицо, имеет благие цели. Но тут ключевое слово «могут скрывать». Потому что могут и не скрывать. Могут добросовестно заблуждаться, могут иметь незначительные доли в таких юрлицах и даже не помышлять кого-то обмануть.

Таким образом, госорганы учитывают формальные признаки. Если ты, например, являешься учредителем предприятия в стадии банкротства — то и новое предприятие, созданное с таким учредителем, должно быть ликвидировано.

И даже если соглашаться на существование такой нормы, то почему бы не сократить срок предъявления претензий до, например, 1 месяца или 2 недель? Информация о таких учредителях-нарушителях могла бы появляться в налоговых органах вместе с сообщением о том, что они регистрируют новое юрлицо.

Зачем ждать и давать накопить зарегистрированным компаниям доход, который потом будет изъят?

Действие четвертое. Почему законы не проверяют «тестировщики»?

Фото с сайта geekbrains.ru

В процессе рассмотрения иска о признании государственной регистрации недействительной возник вопрос о доходе компании за время ее работы на рынке. Он, напомним, подлежит изъятию — если госрегистрация признается недействительной.

В нормативном порядке установлено, что доход рассчитывается по формуле «Доход = выручка — (уплаченные налоги, сборы + понесенные затраты на производство и реализацию товаров/работ/услуг)».

Бизнес, о котором идет речь, использовал упрощенную систему налогообложения. Это дало повод ИМНС утверждать, что затрат, учитываемых при налогообложении у такого юрлица просто нет. То есть взысканию подлежит вся выручка за минусом налогов.

Суд обязал налоговую провести доппроверку. Она показала, что если бы предприятие использовало обычную систему налогообложения, то затраты превысили бы выручку. Однако, несмотря на это все, суд согласился с доводами ИМНС. Он взыскал всю выручку за вычетом налогов (около 370 млн неденоминированных рублей).

Если бы нормы и правила «кодировал» программист, а потом проверял тестировщик, то, по нашему мнению, были бы введены полные исходные данные. Было бы проверено, как закон «реагирует» на разные варианты: «упрощенку», единый налог, льготные режимы, незаконную деятельность, отсутствие деятельности.

Действие пятое. Как долги предприятия становятся личными долгами учредителей

Сейчас много говорится о «зверствах» с субсидиарной ответственностью учредителей, то есть возложением долгов предприятия-банкрота лично на учредителей и руководителей, которые виновны в наступлении банкротства предприятия. Слова «предпринимательский риск», «конъюнктура рынка», «платежеспособный спрос» стали пустым звуком, по крайней мере при рассмотрении исков о привлечении к субсидиарной ответственности.

Не стала исключением и наша ситуация. Антикризисный управляющий подал в суд иск о привлечении виновных в банкротстве лиц к субсидиарной ответственности. Кто сталкивался с делами о привлечении к субсидиарной ответственности знают, что есть 2 основания для привлечения к ней:

  • За доведение до банкротства
  • За неподачу в месячный срок заявления должника

Управляющий просил привлечь двух учредителей из трех:

1. Директора предприятия (он же соучредитель) — за доведение до банкротства. Причина: неподача заявления должника в месячный срок. Сумма: все непогашенные долги, это около 80 млн белорусских рублей.

2. Учредителя, указавшего недостоверные сведения о своем прошлом бизнесе, на сумму 370 млн руб. То есть, в сумму взыскания вошел вот этот «репрессивный» штраф, который никакой функции вообще не несет. Отметим, что дело было в райцентре, где несколько другие доходы.

Чего хотел добиться суд? «Исправления» учредителя? Пожизненно (пока не будет выплачена вся сумма) отдаваемый штраф не очень этому способствует. Предупреждение других? Это, скорее, будет работать как предупреждение «ни за что не занимайтесь бизнесом». Наказание? Вот только это и работает. Но соразмерно ли наказание нарушению?

В итоге суд принял решение привлечь к субсидиарной ответственности и директора (за доведение до банкротства, на 80 млн), и одного из учредителей — на 370 млн (тем самым суд самостоятельно изменил основание для привлечения к субсидиарной ответственности).

В этом решении есть и еще небольшая загвоздка — вообще-то вот так нельзя делить суммы между привлекаемыми к ответственности. Однако такие решения стали чаще встречаться в последнее время: надо полагать, суды регулируют справедливость возложения ответственности.

По закону, долевой ответственности нет, есть только солидарная. Поэтому правовое основание для такого решения — ст. 11 закона «Об экономической несостоятельности (банкротстве)», повторяющая схожую норму Гражданского кодекса.

При недостаточности имущества должника для расчета с кредиторами учредители и руководители солидарно несут субсидиарную ответвенность.

Фото с сайта econet.ru

Суд посчитал, что есть прямая причинно-следственная связь между действиями учредителей и наступившим банкротством. При этом в долге на 370 млн рублей виноват конкретный учредитель. А во всех остальных долгах — директор.

Однако, по нашему мнению, здесь есть причинно-следственная связь между действиями учредителей и образованием задолженности. Но не наступлением банкротства.

Чем все закончилось и была ли у госорганов альтернатива?

Итак, у нас ситуация: предприниматели, у которых было желание заниматься бизнесом и дальше, несмотря на трудности с падением спроса, лишились его. И вдобавок получили возложенную лично на них материальную ответственность.

Основную проблему создало нормативное регулирование, которое позволяет за, в общем-то, незначительные ошибки признавать государственную регистрацию недействительной и взыскивать доходы за все время работы компании.

Госорганы выполняли закон и действовали исходя из собственного понимания ситуации.

Вот что было сделано — и что можно было бы сделать:

Этап регистрации. Налоговая могла вступить в контакт с неправильно зарегистрированным предприятием незамедлительно после регистрации, чтобы избежать накопления дохода, который надо будет взыскать. Этого не было сделано.

Совет юриста: перед регистрацией юрлица узнайте в регистрирующем органе, налоговой, службе исполнителей по месту жительства информацию по наличию ограничений для учреждения юридического лица.

Этап принудительной ликвидации. Суд мог посчитать допущенные нарушения при регистрации (забыл учредитель о том, что у него была доля в компании 15 лет назад, но денег не прятал, активы не выводил) незначительными и отказать в ликвидации.

Но он этого не сделал.

Этап определения размера дохода. Налоговая могла посчитать доходы в соответствии с духом закона, а не слепо следуя дословному содержанию.

В свою очередь, суд выполняет в т.ч. функцию оценки распространения той или иной нормы на конкретные правоотношения. Включая и их толкование. То есть, он мог определить размер дохода в соответствии с правилами логики — не забирать незаработанные деньги. Этого сделано не было.

Этап привлечения к субсидиарной ответственности. Суд мог посчитать перенос штрафа на конкретное физическое лицо несоразмерным допущенному нарушению.

Этого сделано не было. Судом наоборот по неизвестным причинам, но в то же время на законных основаниях, самостоятельно заменено основание для привлечения к ответственности.

Итак, все действовали законно, обоснованно.

А что бизнес-климат? Предпринимательская инициатива? Можно констатировать, что ничего хорошего не вышло. Никто не говорит о том, что надо прощать мошенников или нарушителей закона. Но в последнее время причины проблем, возникающих у предпринимателей, сместились с норм законодательства — на практику применения этого законодательства. И об этом надо задуматься и, мы считаем, что-то менять.

От редакции: приглашаем обсудить и прокомментировать тему и других заинтересованных лиц, включая антикризисных управляющих, предпринимателей, представителей налоговых органов и судов

Источник: https://probusiness.io/experience/2462-nezakonnaya-registraciya-subsidiarnaya-otvetstvennost-izyatie-dokhoda-chem-firma-rasplatilas-starye-grekhi-uchreditelya-i-dolgi.html

��������� �����������: �������� � ��������������� �������

Как разделить долг между учредителями юр лица?

�������� �. 1 ��. 109 ��� ���������� ��������� ������� �� ��������������� ������� ����� ���������, ���� � ������������ ������������ ���� � ������ ��� ���������� ����������� ����� ����������� �����.

��� �������� ������� � ��������� ��������� ����� �������� �������� �� ���������.

1. ������ ����������� ����, �� �������� ���������� ����� ������, �� ����������� � ���������� �����������, ������ � “���������” ����� (� �������� � ���������, ������� �� ���� �������� ������ ������). � ���� ������� ������� ��������� �� ����������, � ��������� ������ ����������� �����������.

2. �������� ����� ������ ����������� ���� (��� ����, ��� � ���������). ��� ���� ������� �������� �������� �� ��������������� ����������� � ������ �����. � ���������, � ������������ � �. 1 ��. 86 ������ � 514 �� �� ����� ���������� ������ ��.

� �� �� ����� ������������ ��������� ��������� �� �� �������������������� ��������. � ���������, � �. 6 ����. �� ������� � 520 ������� ��������� ������� ����� ��, ������������ � ���������� ��������� �� �������������������� ��������. � ���������� �������� �. 1 ��.

84 ��� ��������� ��������, ������� ������������ ������������������� ������������ � ����� ��������� ������� � ������������ �� ������������� ����� ����������� � ����� ���� ������� ������ ��� ������������� �������� (������ ��������, ������������ ��������, �������� � ������������ ��� �������������� ����������������, ����������� ��������) ��� ���������������� �����������.

������ ��������� ��������� � �� ����� �����������, ������� ����������� ���������� ������������.

3. ����� ������ ����� ������������ ������ ������� ���������������, ��� ������, ��������� ��� ������������ ������ �� ���������.

4. ��� ��������� ����������� (����������) ���������� ����� ������ ����������� � ��� �� ����, ������� �� ������������ � ������ �����������.

��������, ���� � ������ ��� ���� ������������ ���������� ������� � ������� 40 %, � ���������� �������� � � ������� 60 %, �� � ����� ��� �� ��������� ���� ����������� ���������� ����������� � ���� �� ���������.

����� ��� ������ ������ “���������” ����� �����������, ��� ���� ������������ ��������� ������ ��� ������ �����.

������, ������ ����� ����������� ����� ������ � ���������: 40 % ���� � ������ ���, ������������� �������, ����� �������� �� 60 % ���� � ����� ���, ������������� ��������.

����� � ������ ��� 100 % ��������� �������� ����� ������������ ��������, � � ����� ��� 100 % ��������� �������� � �������.

��� ���� ����� ����� ��� “�������������” � �� �������� � �������������� ��������� �������� � ����� ������ �� ������ ���������� ��� � �����������, ����� ���������� ��������� ���� ���������� � ������ ������ ������ �� ��������� ������ �������.

5. �� ������ ������������ ���������������� ��������� �� ��������� �������������� ����������� (�. 1 ��. 104 ���).

� ��� ������������ ������, �����������������, ��� ��� ������������� ����������� ��� ���������, ����� � ����������� ��������� � ��������������� (�������, �������������, ����������, ��������������).

�� ���� ��������������, ��� �������������� ����������� ���������� ���� ������������.

� ��� ��������� �����������, �� �������� ���� ������������ ��������� (�������������� �����������), ���������� ���� ������������ ��� ����������� ������ ������� � ��������.

������ �� ��������������� ������� ����� ���������, ���� � ������������ ������������ ���� ���������� ������ ������ ������������ ����, � �� ������������� (�����������) �����������.

������� ����� �������� �� ����� ��������������� ��� ����� � �������� �������, ��������� ������ ����������� �� ��������������� ������� ������ � ���������� � ��������������� ���������� ��� �������������� �������� ������� ��������������� �����������.

��� ������ ����� �� �������������� �����, ��� ����� ����������� ��������� ������������� ������, � ������� �� ������ ��������������� ������� ������������ ���������� ������ � �������, ������� �������� ������� (��. ������ “��������� �����������: ������������� � ��������� ����”).

� �� �� ����� � ������� ���������� ���������������� ��������� �������� ����� �� ���� ������������� ����������������� (�. 98.1 ���).

���, � ��. 98.1.

4 ��� ��� ���������� �� ����������������� ������ ������������������ ���������� �������� ����� ��������� ��������������� ����������������� � �������� ����� ������ ������������������ � ����� �� �� ������������� �����, � ���������� ���� �� ���������� ���������� ��������������� �����������������. ������ ��������, ��� �������������� ����������� ��� ��������� �� �������� ������������� ���� ������ �����������. ��������������, ����� �������� � ���, ��� ��������� ����������� �������������� �����������.

� �����, ��� �� ������������ ����� ������������. ��������, � ��� ������������� ��� ������ “��������”, ��� � ������ “����”, ������� �������������� ��� ������������. ��������, � ��. 291.4.3 ��� ������������ ��� �������.

6. �� ������ �. 3 ��. 109 ��� ����������� ����, �������������� � ���������� ���������, ����� ������������ ��������������� �� �������������� ������������ ����, �� �������� ���� ������������ ���������, ������� �������� ��������������� ������� �� ������� � ������������ ����, ��������������� � ���������� ���������.

����������� ����, �� �������� ���� ������������ ���������, ����� ������������ ��������������� �� ��������������, ������� �������� ��������������� ������� ������� � ������������ ����, ��������������� � ���������� ���������.

������������ ��������������� ������������, ��� �� ������������ ���������� ����, ������� ����� ������������ ���������������, �������� ������ ���������� ���������� � ��������� ��������.

���� �������� ������� ��������� ������������� ���������� ��������� ��� �������� �� ������� �� ���� � �������� ���� ������ �� �������������� ����������, �������� ����� ���������� ���������� � ������ ������ � ����, ������� ����� ������������ ��������������� (�. 2 ��. 619 ���).

���� ����������� ���, �������������� � ���������� ���������, ��� ��� ������, ������������ ��������������� ��� ����� ��������� � ����������� �����, �� �������� ���� ������������ ���������, ��������� (�. 3 ��. 109 ���).

���� ����� ��������� ���������� ����� ���������� ����������� ���� �� ���������� �������������, ������� ������������ � ������������ ���� �� ���������, ����������� ����, �� �������� ������������ ���������, � ����������� ����, ������� ���� ������� � ���������� ���������, ����� ���������� ��������������� ����� ���������� �� ������ ������������� (�. 4 ��. 109 ���).

� ������ ���������� ����������� ��������� (���������� ���������) �������� ����� ����� ��������� ���������� ����������� �������� ��� � ������ ������ ��� �� ���� ��������� ������, ��� � �� ����-���� �� ��� �������� (�. 1 ��. 543 ���).

� �� �� ����� � ������� ���������� ���������������� ������������� ����������������� ����� ��������� �� ��� ������� ������� ����������������� �� ������ �� ����� ������������� �������� ������������ ��� ���������� ����� ����� ����� ������������������ � ������, ���������� � �������� ��� �������������, ��� ������������ �� ���������� ��������������� �� ��������� ���������� ����������������, ����� �������, ����� �� ����������� ��������������� ������ ����� ������������� ����� �������� � ������������� ��������� �������� ������������ ��� ���������� ����� �������������� ������������������ (�. 98.3 ���).

������� � ���������� ���������� ��� ���������� ��������������� �� ��������� ���������� ���������������� ����� ���� ������� �������������� ������� � ������, ����� ��������� ��������������� ����������������� ��������� � ��������� ������ �� ������ �������� ������� � ����� ������������� (�. 98.3 ���).

������ �������������� ������ ������� �� ����, ��� �������� ��������� �� ������ ������������� ��������� ������������� ������� ������ �������������� �����������.

���� ����� ������� ���������� �������� ������������ ��� ������������� ������� � ������ ����������������� ��������� ����� �������� ������������ ��� ���������� ����� �� ������ �������, ����� ���������� ������������� � ������������ ��������������� ������ ����������������� ��������������� ��� ���� � �������������� ��������� �������� ��������������� ������� (�. 98.9 ���).

�������� ����������, ����� ���������� ���������� ������ ������������ ���������� ������ ���� ������������ ������������� �� ������� � ������. ���� ��������� ������ “�� ���������” ����� �������� � ������������� ����� ��� ����� ��������� �� ������ ������������.

7. ��� ��������� �� �����������������, ��������� �������� �������� � ��������� �����, ��� ����, ������� �������������� ������ ���������������� ���������� �����, ���������� ��������� ���������, ��������� � �. 98.4 ���.

� ���������, ����� ���������� ������ ��������������� ��������� �������������� ����� � �������� ������� ������������ ���������� ������������� � ������ ���� �������������. ���� �������������� ����� ���������, ��� ���� ������������� �������� ��� ����� � ������� �������� � ������������� ��������� �������� ������������ ��� ���������� �����, �� ����� ����� ������� ������� �:

� ������������� ����� �������� ������������ ��� ���������� ����� ����� �������������������, ������������ � ���������� �������������, � ������ ��������� ������������ (�����������) ������� ������ ����������������� ��� ���������� �������� ����������������� �������������, �������������� �. 98.3 ��� (��. 98.4.1 ���);

� ��������� �������� ������������ ��� ���������� �����, ������������ ��������� �������, �� ���������� ����� ������������� (��. 98.4.2 ���);

� ������������ ���������� ��������������� �� ������ �������� ������������ ��������������� ����������������� � ��������� ���� ���, ��������� � �������� �������������, ��� ������ �� ����� ���������� ������ ���������� ������ ������������ ����� ��������� ����� ��� (��. 98.4.3 ���).

����, ��� ������� ���������� ������ ������������ ��������� ��������� ������������, ��������� ��������� ����� ����� “�������” � �� ��������� ����� �����.

� ������������ � �. 3 ��.

4 ������ � 755 � ������ ��������� ����������� ��� �������������� ��������������� ����������� ����������� ���, ��������� � ���������� ���������, � ��������������� ����������� ��������� � ���������, ������� ���������� � ������ ��������������� ������� ����������� ���, ���������� ��� � ���������������� � ������������ ������������ (����� � ���), � ����������� ����, �� �������� ������������ ���������, ������������ ������������ ���� � ��������������.

��������� ��������� ����������� � ���� ��������������� ����������� ��������� � ���������, ������� ���������� � ���, � ����������� ����, �� �������� ������������ ���������, ������������ ������������ ���� � ��������������.

� ���������, ��� �������������� ������� � ��������� ������ ��������������� �������������� ��������� ��������� (����������� ��������������������� �����) ������� ���������� ��� ���������������� ������ ������������ ���� � ��������� ������������ ���� (�. 8 ��. 17 ������ � 755). �� ���� �������� ��������� ��������� ������� � ���������� ������ �������.

�������� �. 1 ��. 17 ������ � 755 ��� ��������������� ����������� �������� ������ (� ��� ����� � ���������� ���������) ��������������� �������������� ��������� ���������:

1) ��������� � ��������������� ����������� �������� ������������ ���� (����� 1, ������������ �������� ������� �� 18.11.2016 �. � 3268/5);

2) ��������� �� �������� ����������� ����� ���������� ������� ��������������� �/��� ��������������� ��������� � ������������ ����������� ������������ ��� � �� ������� ���������;

3) ������������� �������� ������������ ���� � � ������ �������� ������������ ���� �� ��������� ������������ �������������� ���������;

4) �������� �� ������ ����������������� ����� � ������� 0,3 ������������ �������� ��� ��������������� ��� (� 2017 ���� � 480 ���) � �� ��������������� ����������� ��������� � ��������� � ����������� ����, ������� ���������� � ��� (�. 1 ��. 36 ������ � 755);

5) ��������� ��������� (����������� ��������������������� �����) ��������������� �������;

6) ��������� ��� ��������������� ����������� ��������� � ����������� ����, ������� ���������� � ���, � ���������:

� ��������� � ��������������� ����������� ��������� � ��������� � ����������� ����, ������� ���������� � ������ ��������������� ������� ����������� ���, ���������� ��� � ���������������� � ������������ ������������ (����� 3);

� ��������� � ��������������� ����������� ��������� �������� � ����������� ���� � ������ ��������������� ������ ����������� ���, ���������� ��� � ���������������� � ������������ ������������ (����� 9);

� ������������� �������� ������������ ���� � ����� ��������.

����� �� ��� ���� ������� ������:

“��������� �����������: ����������� ����������� ���������������”;

“��������� �����������: ����� ������ ����������� � ���”.

Источник: http://bz.ligazakon.ua/magazine_article/BZ010393

Округ закона
Добавить комментарий